СВОПы. Законодательно-правовой аспект.

В США для радикального решения вопроса о преодолении практических сложностей с разграничением сделок, направленных на хеджирование от спекулятивных сделок (подпадаемых под ряд формальных признаков правил о пари) со всеми инструментами и отдельно со СВОПами, были приняты новеллы к вступившему в силу 12.02.2001 г. «Закону о модернизации фьючерсной торговли» (Commodity Futures Modernization Act), согласно которым особо выделено, что законодательство о пари не применяется к сделкам СВОП.

Российская же правоприменительная практика пока не дает оснований для оптимизма. Здесь можно отметить широко известную полемику по поводу валютных расчетных форвардов. Позиция арбитражных судов, одобренная постановлением ВАС РФ от 08.06.1999 № 5347/98, такова, что при отсутствии законодательного регулирования и прямого указания на предоставление судебной защиты любая сделка на разницу (т.е. не предусматривающая фактической передачи базового актива сделки, а только уплату разницы в колебаниях цен или иных количественных значениях базового актива) будет квалифицирована как разновидность игровых сделок, а значит, в силу ст. 1062 ГК РФ, не подлежащая судебной защите.

Заслуживает внимания еще один аргумент судебных органов, обосновывающий их позицию: «...отсутствие доказательств того, что данные сделки совершались хотя бы одним из участников (а это было два коммерческих банка: «Москомприват» и «Русский банк развития») с какой-либо хозяйственной целью (страхование рисков по валютным контрактам, инвестициям и т.п.).».

Конституционный суд РФ ограничился нейтрально-выжидательным по содержанию Определением от 16.12.2002 № 282-0 «О прекращении производства по делу о проверке конституционности статьи 1062 Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с жалобой коммерческого акционерного банка «Банк Сосьете Женераль Восток». Суть этого определения можно свести к следующим заключениям:

1. Даже отсутствие гражданско-правового регулирования расчетных форвардных контрактов не препятствует арбитражным судам при решении вопроса о возможности удовлетворения требований по сделкам, заключенным на условиях расчетного форварда, руководствоваться действующими нормами ГК РФ (в частности ст. 8 «Основания возникновения гражданских прав и обязанностей» и ст.421 «Свобода договора») и определять действительное (а не только формальное) содержание и существо сделки.

2. Любая деятельность, не запрещенная законом, в том числе носящая рисковый характер, опирается на конституционные права, гарантирующие свободу предпринимательства, а значит - свободу договоров. Тем не менее федеральному законодателю надлежит установить в законодательных актах создающие предпосылки организованного рынка расчетных форвардных контрактов правила доступа участников на рынок срочных обязательств, формы и методы контроля за ними, систему гарантий и страховых механизмов.

3. По своему смыслу ст.1062 ГК РФ не препятствует предоставлению судебной защиты требованиям, вытекающим из расчетного форвардного контракта, если он по существу соответствует гражданско-правовым критериям сделок, требования по которым подлежат защите в судебном порядке. Иными словами, если расчетный форвардный контракт (или любой другой инструмент этого класса: расчетный фьючерс, СВОП) подпадает под виды гражданско-правовых договоров, регулирующих соответствующие правоотношения, подлежащие судебной защите, то, следовательно, и требования по данному классу сделок также подлежат судебной защите.

Представляется целесообразным (до появления соответствующих нормативно-правовых актов того или иного уровня) при оформлении договоров СВОП руководствоваться нормами гл. 31 ГК РФ, квалифицируя правосубъектный состав на основе правоотношений мены (и купли-продажи), а также ст. 421 ГК РФ. При этом для подстраховки в преамбуле договоров следовало бы выделять мотивы и цели сделок, в частности, направленность интересов на распределение предпринимательских рисков и получение прибыли в ходе обычной хозяйственной деятельности участников.

В. Кутовой

Стр.:  1 | 2
Печать Отправить ссылку

Forex: валютные пары

НОВОСТИ

20 января 2018 г.
02:58Михаила Кузовлёва отодвинули от оперативного управления банком "Российский капитал". Не верят в АИЖК, что банк под его руководством станет третьим по ипотеке
02:40Пишут, что банк, у которого начались проблемы с ликвидностью – это "Московский кредитный банк"
19 января 2018 г.
23:50Банк "Хоум кредит" уменьшает процент на остаток по накопительным картам "Космос" и "Хорошие новости"
20:00Рынок акций Московской биржи по состоянию на 18:45 мск 19 января снижается
19:30Капитализация российского рынка акций Московской биржи в секторе Основной рынок на 19 января выросла на 0,06% и составила 38765,592 млрд руб.
19:15Средний курс юаня со сроком расчетов "завтра" по итогам торгов составил 8,8431 руб.
19:15Средний курс евро со сроком расчетов "завтра" по итогам торгов на 19:00 мск составил 69,394 руб.
19:15Средний курс доллара США со сроком расчетов "завтра" по итогам торгов на 19:00 мск составил 56,5884 руб.
19:07На форуме в Давосе будет объявлено об участии РФ в ряде проектов, связанных с развитием новых технологий - Орешкин
18:59Рынок акций РФ закрылся в минусе
18:55Цены на нефть не будут превышать $60 за баррель в среднесрочной перспективе - Орешкин
18:52Только 8% европейских поставщиков могут вернуться на рынок РФ в случае снятия эмбарго
18:44Сингапурская фондовая биржа разрешит размещение двух классов акций в ходе IPO
18:36Фермеры смогут получать технику в лизинг через биржевые инструменты товарного рынка
18:28Индекс потребдоверия в США в январе упал до минимума за 6 месяцев, ожидался рост
создание сайтов Обращайтесь, мы поможем создать сайт-визитку. Обратитесь к нам и мы подскажем как реализовать Ваши идеи, разработаем дизайн Вашего сайта-визитки и в кратчайшие сроки он станет доступен для потенциальных клиентов.